近幾年，福建省泉州市外商投資企業蓬勃發展，與此同時，一些企業卻因為在設立經營等方面存在一些問題，惹上官司。去年，泉州市中級人民法院民四庭就受理了泉州和莆田兩地170多起這方面的案件。本期的以案說法就來關注這方面的典型案例，以期對您有所啟發——

    案例一

　　名分不正則言不順

　　事件回放

　　轉讓費起爭議

　　1994年，香港人沈某與孫某等臺商要設立福建健華藥業（莆田）有限公司，但未辦理審批登記，就共同投資開發一種口服藥物。　為了早日得到新藥證書等批文，1995年3月，四人又以虛擬的台灣健華化學制藥股份有限公司的名義，與某市制藥廠簽訂了《合作生產藥品合同書》，並以該制藥廠的名義申報審批。

　　1999年，國家藥品監督管理局核發了該藥的新藥證書及生產批件。但當年年底，該制藥廠即自行將新藥生產技術轉讓他人。

　　沈某等四人久久未取得任何轉讓費或生產利潤，於是沈某就自行起訴某制藥廠及第三人，索要按其股份比例計算的轉讓費。但在訴訟中，因技術轉讓合同中的轉讓方為某制藥廠，而簽訂的《合作生產藥品合同書》的是台灣健華化學制藥股份有限公司，而非沈某，因此沈某非合同當事人，無權主張本案合同中規定的權利義務，在法院向他們釋明法律關係後，沈某撤回了起訴。

　　案例提醒

　　虛假登記無保障

　　《中外合資經營企業法實施條例》第六條規定：“在中國境內設立合營企業，必須經中華人民共和國對外貿易經濟合作部審查批准。批准後，由對外貿易經濟合作部發給批准證書。”

　　《中外合作經營企業法實施細則》和《外資企業法實施細則》也均有類似規定。因此，我國對外商臺商（包括港澳）企業實行的是嚴格審批制度，為鼓勵外商投資，國家給予合營企業特別的優惠待遇，凡是虛假登記的行為，均屬違反國家法律行為，不應受到法律保護。依目前司法實踐，工商登記載明的投資者是確認股權惟一的法律依據，至於隱名的實際投資者預對三資企業行使其股東權益的，應與登記的股東另行處理。

　　案例二

　　有些事情要大家議

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　　股權轉讓未經他方同意

　　2002年4月，香港人陳某與莆田人徐某等二人簽訂合夥協議，約定陳某將其持有的三家中外合資企業的部分股權轉讓給徐某二人，使徐某等二人成為合資企業的新股東。

　　後經法院審理查明，這三家中文合資企業尚有市政府、民政局、教育局等中方合資股東，該協議的簽訂未經中方股東同意，另合夥協議約定若中方股東出資未按時到位，則其股權歸三合夥人所有。且協議簽訂後未向原登記機關辦理變更登記。

　　案例提醒

　　股權轉讓應注意什麼

　　陳某與莆田人徐某等二人簽訂合夥的內容是違法無效的，理由在於：合營一方如向第三者轉讓其全部或部分出資，須經合營他方同意。

　　合營企業股權轉讓應遵守中國有關法律、法規，並按規定經審批機關和登記機關變更登記。未經審批機關批准的股權變更無效。且股權轉讓不得改變企業原登記的企業性質，也不得違背國家的產業政策。

　  案例三

　　依法而行才是上策

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　　擔保人討錢遇尷尬

　　1997年、1998年間，中外合資企業惠源公司陸續向某銀行貸款662萬元，並由某電力公司提供連帶責任保證。後惠源公司的財產不足以全額清償，由電力公司代為償還530萬元。隨後，該電力公司要求依據擔保法追償，但因惠源公司已無財產，電力公司即以各股東未足額為由，要求欠資股東香港某貿易公司、莊某某、泉州某實業股份有限公司等承擔還款責任，而這些股東中相當部分已下落不明。電力公司的債權追款陷入尷尬中。

　　案例提醒

　　清算應依法而行

　　惠源公司在已無財產、生產經營已全面停頓的情況下，未依《中外合資經營企業法實施細則》第十四章的規定進行清算，導致了債權人追索債權的困難。

    企業若出現該法第九條規定的應當解散的六種情形之一，須由公司董事會或合營一方提出解散申請，報審批機構批准。並組織清算委員會進行清算，在清算結束後，報告審批機構並向登記管理機構辦理登出登記手續。

　　《外商投資企業清算辦法》第三條規定，企業能夠自行組織清算的，依照本法關於普通清算規定辦理。企業不能自行組織清算的或者依照普通清算規定進行清算出現嚴重障礙的，企業董事會或者聯合管理委員會等權力機構、投資者或者債權人可以向企業審批機關申請特別清算。

　　最高人民法院《關於審理中外合資經營合同糾紛案件如何清算合資企業的批復》指出，合營企業的清算問題則應根據《實施條例》、《外商投資企業清算辦法》和有關規定辦理，法院組織清算沒有法律依據。據此，合營企業解散之後的清算事項，應由其審批機構依法處理。j005

　　來源：中華人民共和國國家工商行政管理總局